Förutsättningarna för fastställelsetalan
Av professor SVEN LARSSON1
Beträffande fullgörelsetalan anses i princip särskilda omständigheter ej behöva visa att käranden har intresse av att få föra talan.2 Annorlunda förhåller det sig vid fastställelsetalan. I processlagberedningens motiv framhålles att det uppenbarligen ej kan "sättas i fråga att tillåta fastställelsetalans upptagande utan att ett särskilt intresse däri för käranden uppvisas"3 och i 13: 2 rättegångsbalken har i enlighet härmed angivits de förutsättningar under vilka fastställelsetalan är tillåten.
Den nyss berörda olikheten mellan fastställelsetalan och fullgörelsetalan brukar anses åtminstone delvis sammanhänga med att rättssubjekt vanligen endast har ett mindre antal förfallna anspråk men däremot ett mycket stort antal andra rättigheter. Normalt har rättssubjekt möjlighet vinna blott ett litet antal fullgörelseprocesser men (om tillgången till talan ej begränsades) ett mycket stort antal fastställelseprocesser. Stadgandet i 9: 1 om straff för part som mot bättre vetande inleder rättegång i tvistemål och stadgandet i 18: 3 1 st. om bl. a. oförmånlig kostnadsreglering för vinnande kärande som inleder sådan rättegång utan att motparten givit anledning därtill kunde visserligen antagas i viss mån begränsa frekvensen av fastställelsetalan (liksom av tvistemålstalan överhuvud). Men det kan ju menas att denna effekt ej är tillräcklig.
Fastställelsetalan är en talan "om fastställelse, huruvida visst rättsförhållande består eller icke består".4 En förutsättning för fastställel-
setalan kan därför sägas vara att den avser ett rättsförhållande. Emellertid är här ej fråga om en för fastställelsetalan specifik förutsättning; jämväl fullgörelsetalan och talan om rättsgestaltande dom anses skola gälla rättsförhållanden.5 Det kan därför ur systematisk synpunkt försvaras att frågan om vad som i 13: 2 avses med rättsförhållande — vars behandling skulle kräva åtskilligt utrymme — ej upptages i denna artikel.6
I den följande framställningen beröres först de i 13: 2 angivna taleförutsättningarna (A) och därefter verkan av brist härutinnan (B).
A. Förutsättningarna
a. Första stycket av 13: 2
Det heter här: "Talan om fastställelse, huruvida visst rättsförhållande består eller icke består, må upptagas till prövning, om ovisshet råder om rättsförhållandet och denna länder käranden till förfång."
Det ligger nära till hands uppmärksamma det förhållandet att i lagrummet talas om ovisshet ländande käranden till förfång, ej om rättsligt intresse. I utländska med RB besläktade processlagar anges rättsligt intresse såsom principiell förutsättning för fastställelsetalan; så i tysk, österrikisk och norsk rätt.7 Och så skedde även i processkommissionens förslag till stadgande i ämnet.8 Det kan frågas varför RB:s avfattning avviker från vad som sålunda varit vanligt.
Av intresse för detta spörsmål är följande uttalande av processlagberedningen. "Processkommissionen har i sitt betänkande i anslutning till ordalagen i främmande lagar föreslagit, att förutsättningen förfastställelsetalan skulle formuleras så, att käranden skulle ha ett rättsligt intresse av att fastställelsen meddelades. Detta uttryck avses vanligen utmärka, att den ovisshet om rättsläget, som kan föranleda fastställelsetalan, skall vålla honom olägenhet i rättsligt hänseende."9 Härav kan det förefalla som om man med användandet av uttryc-
ket ovisshet ländande käranden till förfång ej avsett lagfästa enannan ordning i sak än vad som skulle blivit fallet om i stället uttrycket rättsligt intresse kommit till användning. — Att processlagberedningen kan ha tagit "rättsligt intresse" i en sådan (begränsad) mening att om detta uttryck använts i 13: 2 1 st. fastställelsetalan jämlikt detta lagrum ej tillåtits annat än när ovisshet ländande käranden till förfång förelåge må vara. Men det kan ifrågasättas om "ovisshet ländande käranden till förfång" här i allo hänför sig till samma situationer som "rättsligt intresse" normalt skulle anses göra. Även om det kanske kan påstås att ovisshet (om rättsförhållandet) vilken länder käranden till förfång alltid implicerar rättsligt intresse (av fastställelsetalan eller fastställelse), ter det sig mindre naturligtsäga att sådant rättsligt intresse alltid innefattar förhandenvaro av sagda ovisshet ländande käranden till förfång. Man lärer t. ex. ha att utgå från att i en del fall som avses i 2 och 3 st. av 13: 2 fastställelsetalan får föras trots att det (i lagens mening) icke föreligger ovisshet ländande käranden till förfång,10 men det skulle te sig egendomligt säga att i nyss berörda fall fastställelsetalan får föras utan att det föreligger rättsligt intresse därav. — Och även bortsett härifrån kunde det utifrån normalt språkbruk förefalla som om "ovisshetländande käranden till förfång" hänförde sig till en mer begränsad mängd av situationer än "rättsligt intresse". Eftersträvades en dylik begränsning skulle det förra uttrycket i vissa hänseenden kunna te sig lämpligare än det senare. I det närmast följande skall övervägas några skäl till att "ovisshet ländande käranden till förfång" på antydd grund vore att föredraga framför "rättsligt intresse".
Med tanke på vissa uttalanden av Kallenberg från tiden före nya RB kunde kanske göras gällande att "ovisshet ländande käranden till förfång" vore att föredraga framför "rättsligt intresse" påden grund (1) att det förra uttrycket bättre än det senare motverkade den uppfattningen att redan ett mycket ringa intresse av fastställelsetalan vore tillräckligt för tillgång till sådan talan. Kallenberg ansåg11 vid angivandet av förutsättningarna för fastställelsetalan lämpligt att i stället för begreppet rättsligt intresse använda begreppet rättsskyddsbehov. Enligt hans åsikt skulle man ej kunna "natur-
ligen tala om ett rättsskyddsbehof i andra fall, än då intresset att erhålla sådant skydd har en viss högre grad af styrka". Och då det förfastställelsetalan borde krävas "att fastställelseintresset icke är alltförsvagt", vore det från denna synpunkt lämpligt att operera med kriteriet rättsskyddsbehov. — Nu förekommer ju i RB inte termen rättsskyddsbehov utan uttrycket ovisshet ländande käranden till förfång. Men det kunde måhända menas att det senare uttrycket i nu ifrågavarande sammanhang hade samma fördel framför "rättsligt intresse" som "rättsskyddsbehov" enligt Kallenberg hade. Enligt min meningkan dock starkt ifrågasättas om "ovisshet ländande käranden till förfång" (liksom f. ö. "rättsskyddsbehov") bättre än "rättsligt intresse" motverkar uppfattningen att redan ett mycket litet intresse av fastställelsetalan är tillräckligt för tillgång till sådan talan.
Emellertid kunde menas att på annan grund (2) "ovisshet ländande käranden till förfång" vore att föredraga framför "rättsligt intresse". Den senare termen skulle kunna ges ett sådant innehåll att förhandenvaron av rättsligt intresse implicerade frånvaro av varje processhinder. Därest i 13: 2 1 st. uttrycket rättsligt intresse kommit tillanvändning kunde åt lagrummet tänkas given en sådan innebörd att ett upptagande av fastställelsetalan komme i strid med stadgandet i och med att vilket som helst allmänt12 processhinder (såsom exempelvis litispendens) förelåge. Detta kunde, utifrån den åsikten att 13: 2 1 st. är att tillämpa ex officio, föranleda t. ex. den missuppfattningen att skiljeavtal13 skulle med stöd av detta lagrum beaktas utan invändning. Om åt 13:2 1 st. (i berörd utformning) gåves enda stsådan innebörd att ett upptagande av fastställelsetalan strede motstadgandet i och med att vilket som helst allmänt processhinder som också är indispositivt förelåge, motverkades visserligen sist berördmissuppfattning; men det kunde likväl anmärkas att stadgandet finge onödigt stor räckvidd.14 För fastställelsetalans avvisning på grund av t. ex. litispendens behövs ju inte 13: 2 1 st.; avvisningen kan ske med stöd av 13: 6. — Utformandet av 13: 2 1 st. med hjälp av begreppe tovisshet ländande käranden till förfång kunde motverka att lagrummet gåves sådant missvisande eller i varje fall onödigt omfattande innehåll som ovan berörts.15 Såsom 13: 2 1 st. avfattats i RB, lärer
den tolkningsmöjligheten uteslutas, att ett upptagande av fastställelsetalan komme i strid med lagrummet i och med att vilket som helst allmänt processhinder förelåge. Liksom den tolkningsmöjligheten att ett upptagande av fastställelsetalan komme i strid med stadgandet i och med att vilket som helst allmänt och indispositivt processhinder vore för handen. Det är t. ex. svårt påstå att fastställelsetalans upptagande komme i konflikt med 13: 2 1 st. i och med förefintligheten av litispendens eller med andra ord att i och med att litispendens vore för handen det ej förelåge ovisshet ländande käranden till förfång.
I detta sammanhang må påpekas att, även om 13: 2 1 st. sådant det avfattats i RB får mindre (språkligt möjlig) räckvidd än om det utformats med hjälp av termen rättsligt intresse, det därmed ej är sagt att räckvidden icke kunnat ytterligare begränsas. Stadgandet kan visserligen ej gärna uppfattas så att ett upptagande av fastställelsetalan strede mot lagrummet i och med att vilket som helst allmänt och indispositivt processhinder vore för handen. Men det skulle kunna ifrågasättas om ej 13: 2 1 st. kunde fattas så att ett upptagande av fastställelsetalan strede mot stadgandet i och med att ett visst allmänt och indispositivt processhinder förelåge, nämligen res judicata. Beträffande det fall att fastställelsetalan väckes trots att saken är res judicata läte ju i viss mening säga sig att (till följd av den tidigare domen) någon relevant ovisshet inte existerar och att därmed fastställelsetalans upptagande strede mot 13:2 1 st. (som ju kräver ovisshet om rättsförhållandet). För avvisning av fastställelsetalan behövs nu här ej 13: 2 1 st.; avvisningen kan ju ske med stöd av 17:11.16 Att — även om denna anmärkning i och för sig vore befogad —13: 2 1 st. ändå utformats som skett kan ha berott på att ett uteslutande av res judicata fallen från stadgandets (språkligt möjliga) räckvidd ansetts i alltför hög grad komplicera lagrummet.
Det kunde vidare menas att "ovisshet ländande käranden till förfång" på ytterligare en grund (3) vore att föredraga framför "rättsligt intresse". Enligt en äldre uppfattning var talan en reaktion på en rättskränkning.17 Som svarandens bestridande av kärandens rätt skulle kunna ses som ett angrepp på kärandens rättsställning, kunde bestridandet tänkas uppfattat som ett slags rättskränkning och därmed som en tillräcklig förutsättning för fastställelsetalan. Uttrycket ovisshet ländande käranden till förfång får emellertid anses ge besked om att enligt RB svarandens bestridande av kärandens rätt icke är
en i och för sig tillräcklig grund för tillåtligheten av fastställelsetalan. Svarandens bestridande av kärandens rätt behöver ju ej alltid medföra vad man normalt menar med ovisshet.18 Och även om, vilket måhända är fallet, "ovisshet" i 13: 2 1 st. givits en sådan särskild betydelse att svarandens bestridande alltid leder till ovisshet,19 kan bestridandet dock ej gärna alltid medföra sådan ovisshet som länder käranden till förfång.20 Därest i 13: 2 1 st. i stället för om ovisshet ländande käranden till förfång talats om rättsligt intresse, hade mindre tydligt besked givits om att svarandens bestridande ej behövde utgöra en tillräcklig grund för tillåtligheten av fastställelsetalan; utifrån den nyss berörda äldre uppfattningen kunde det framstå som naturligt att den som "angripits" med bestridande redan därigenom hade ett "rättsligt intresse" av fastställelsetalan. Vid den ordningen att svarandens bestridande icke är en i och för sig tillräcklig betingelse för ovisshet ländande käranden till förfång kan "ovisshet ländande käranden till förfång" hava en fördel framför "rättsligt intresse"däri att det förra uttrycket tydligare än det senare ger uttryck för sagda ordning.
Såsom nyss berörts är svarandens bestridande icke att anse som en i och för sig tillräcklig förutsättning för tillåtligheten av fastställelsetalan jämlikt detta lagrum.21 Men det kunde kanske ändå menas att det varit bättre om svarandens bestridande fått utgöra en sådan
tillräcklig betingelse.22 Det skall inte förnekas att denna senare ordning kunde ha viss fördel,23 men andra hänsyn kan ha vägt tyngre. Om, som ordalagen i 13: 2 1 st. närmast ger vid handen, svarandens bestridande såsom sådant icke avsetts vara en (utifrån sagda lagrum) tillräcklig betingelse för fastställelsetalan, kan detta bero på att tillgången till fastställelsetalan grundad på 13: 2 1 st. ansetts böra avhänga ej i första hand av svarandens beteende i och för sig utan av kärandens behov av sådan talan och även därpå att man velat undvika att svaranden (ev. i samförstånd med käranden) finge möjlighet (att medelst t. ex. bestridande) arrangera så att domstolen, utan att ovisshet ländande käranden till förfång förelåge, måste upptaga fastställelsetalan, något som kunde ansetts innebära risk för onödig belastning av domstolarna.
Ovan har berörts några tänkbara skäl till att "ovisshet ländande käranden till förfång" vore att föredraga framför "rättsligt intresse". Ett par av dessa skäl, de vid (2) och (3) berörda, kan tyckas tala till förmån för det förra uttrycket. Därmed vare dock ej sagt att skäl ej kunde anföras emot detsamma. När i ett senare avsnitt av denna artikel verkan av bristande förutsättningar för fastställelsetalan behandlas skall en olägenhet med rekvisitet ovisshet ländande käranden till förfång uppmärksammas24 som icke behöver vidlåda rekvisitet rättsligt intresse.
b. Andra stycket av 13:2
I detta lagrum, som ju reglerar fastställelsetalan beträffande s. k. prejudicerande rättsförhållanden, heter det: "Beror sakens prövning av frågan, huruvida visst rättsförhållande, som är stridigt mellan parterna, består eller icke består, må ock talan om fastställelse därav upptagas." Här avses enligt motiven25 t. ex. det fall, "då parterna tvista om rättsliga följder av en begränsad sakrätt i en fastighet eller del därav och tvist råder mellan parterna om äganderätten till fastigheten eller den ifrågavarande delen därav" och det fall, "då hyresvärd kräver hyresgäst på hyra för viss tid och tvist råder om hela hyresavtalets giltighet".
Vad beträffar frågan om 2 st. av 13: 2 möjliggör fastställelsetalan i situationer där sådan talan ej är tillåtlig jämlikt 1 st. av sistnämnda lagrum, kunde man kanske tro att denna fråga vore att besvara ne-
kande. Det kunde måhända menas att i de fall där 13: 2 2 st. är tillämpligt det till följd av stridigheten om det prejudicerande rättsförhållandet alltid förelåge ovisshet härom26 och att ovissheten tillföljd av detta rättsförhållandes betydelse för det prejudicerade alltid vore till förfång för käranden i målet om förstnämnda rättsförhållande. Men så har man vid RB:s tillkomst tydligen ej menat. Det aktuella spörsmålet besvaras i processlagberedningens motiv på följande sätt."I många fall skulle givetvis den fastställelsetalan, varom i [2 st. av 13: 2] stadgas, vara tillåten redan enligt första stycket; i andra åter torde detta icke vara förhållandet."27 Måhända har man förutsatt att i en del av de fall som avses i 2 st. av 13: 2 (men ej i alla) förhandenvarande ovisshet om det prejudicerande rättsförhållandet icke länder käranden i det prejudicerande målet till förfång.28 Måhända har man (också) förutsatt att i en del av de fall som avses i 2 st. av 13: 2 (men ej i alla) ovisshet om det omstridda prejudicerande rättsförhållandet ej föreligger.29
Att med stöd av 13: 2 2 st. fastställelsetalan i vissa fall kan få föras trots att det om rättsförhållandet ej råder ovisshet ländande käranden (i det prejudicerande målet) till förfång kan tänkas ha motiverats (1) med att ett rättskraftigt avgörande i den prejudicerande frågan i regel kan ges utan större olägenhet för domstolen; normalt skulle denna fråga ju ändå eljest, låt vara blott som domskäl, prövas i målet om den prejudicerade frågan. — Emellertid kan ifrågasättas om denna motivering är helt tillfredsställande. I fall där den prejudicerande frågan är av större ekonomisk betydelse än den prejudicerade kan part vara beredd lägga ned mer tid och kostnad på prövningen av den förra frågan därest den med rättskraftsverkan prövas såsom processföremål än om den utan sådan verkan prövas blott såsom domskäl. Här kan en fastställelsetalan med stöd av 13: 2 2 st. medföra avsevärt mer arbete för domstolen än om den prejudicerande frågan endast prövats som ett domskäl i processen om den prejudicerade frågan. — F. ö. må framhållas att gällande ordning ibland kan te sig otillfredsställande också ur parts synpunkt. Part kan ju vid en viss tidpunkt till följd av mindre goda resurser (vad gäller ekonomi eller bevisning) misslyckas med att hävda sin rätt beträffande visst rättsförhållande men lyckas därmed vid ett tillfälle när hans läge är bättre. Antag att, vad gäller det prejudicerande
rättsförhållandet, det icke råder ovisshet ländande käranden (i det prejudicerande målet) till förfång30 men denne ändå med stöd enbart av 2 st. av 13: 2 påtvingar svaranden process om nämnda rättsförhållande. Därest så sker vid en för svaranden på nyss antytt sätt ogynnsam tidpunkt och denne förlorar målet kan den möjlighet till fastställelsetalan om rättsförhållandet som lagrummet givit käranden för svaranden te sig omotiverad för att ej säga stötande.31 — Det kunde mot bakgrunden av det sagda de lege ferenda övervägas att låta 2 st. utgå ur 13: 2.32
Nu kunde kanske göras gällande att det gåves (även) en annan (2) motivering än den nyss (vid 1) diskuterade för det förhållandet att genom 13: 2 2 st. möjligheten till fastställelsetalan utsträckts till fall där ovisshet ländande käranden till förfång ej föreligger. Så som motivering till 2 st. av 13: 2 sägs i processlagberedningens motiv att det är "av vikt, att part skall kunna påkalla också rättskraftig prövning av det prejudicerande rättsförhållandet",33 men det framgår ej vad härmed närmare bestämt åsyftas. Det kan emellertid i detta sammanhang vara av intresse att erinra om att 2 st. av 13: 2 har ett slags motsvarighet i den tyska civilprocessordningens stadgande i § 280 angående s. k."Zwischenfeststellungsklage". Det heter i detta lagrum: "Bis zum Schluss derjenigen mündlichen Verhandlung, auf die das Urteil ergeht, kann der Kläger durch Erweiterung des Klageantrags, der Beklagte durch Erhebung einer Widerklage beantragen, dass ein im Laufe des Prozesses streitig gewordenes Rechtsverhältnis, von dessen Bestehen oder Nichtbestehen die Entscheidung des Rechtsstreits ganz oder zum Teil abhängt, durch richterliche Entscheidung festgestellt werde"; och det har ansetts att på detta lagrum grundad fastställelsetalan får föras utan att rättsligt intresse härav behöver visas.34 Tillkomsten av detta stadgande skall ses mot bakgrunden av de i tysk partikularlagstiftning och doktrin då rådande motsättningarna i frågan om rättskraftens omfång.35 Frågan aktuali-
serades om rättskraft skulle tillkomma endast själva tvisteföremålet eller (i anslutning till Savignys mening) jämväl såsom domskäl prövat prejudicerande rättsförhållande, vilken senare ordning ansågs ha fördelen att förhindra det stötande intryck som kunde komma av att samma rättsförhållande, därest domskäl ej tillerkändes rättskraft, skulle kunna bedömas olika i olika processer mellan samma parter. Lagstiftarnas ställningstagande framstod i viss mån som en kompromiss. Man valde visserligen det förra alternativet men menade sig genom att bereda tillgång till "Zwischenfeststellungsklage" i stort sett tillgodose de hänsyn som åberopats till förmån för det senare alternativet. Det ansågs nämligen att genom tillgång till denna talande betänkligheter väsentligen kunde elimineras som utifrån Savignys ståndpunkt vidlådde det första alternativet; genom sagda talan kunde part få det prejudicerande rättsförhållandet rättskraftigt prövat och därmed motverka ett avgörande härom i motsatt riktning i en ny process. Om vid tillkomsten av 2 st. av 13: 2 RB § 280 i den tyska ZPO uppmärksammats och nyss antydd motivering för det tyska stadgandet därvid till äventyrs tillmätts relevans, må framhållas att det kan ifrågasättas om denna motivering numera är bärkraftig. Hos oss är nu den huvudprincipen att domskäl ej vinner rättskraft allmänt godtagen, och föga vikt torde tillmätas det förhållandet att vid denna ordning enbart såsom domskäl prövad prejudicerande fråga kan bedömas på annat sätt i en senare rättegång. Det kan därför, såsom 1 st. av 13:2 utformats, tyckas att denna risk för skilda ställningstaganden icke motiverar att part skall på grund av 13: 2 2 st. få föra fastställelsetalan angående prejudicerande rättsförhållanden i fall där ovisshet ländande parten till förfång ej föreligger beträffande detta rättsförhållande (och 13: 2 3 st. ej är tillämpligt). Även om också den sist diskuterade motiveringen till 13: 2 2 st. tages med i räkningen saknas enligt min mening anledning frångå vad ovan de lege ferenda anförts om att detta lagrum får utgå.36
c. Tredje stycket av 13: 2
Här föreskrives att om i lag eljest är stadgat att fastställelsetalan i visst fall må upptagas, det skall gälla. I motiven omnämnes 6 § i 1862 års preskriptionsförordning.37 Därav framgår att den hos vilken fordran blivit vederbörligen bevakad till avbrytande av preskription får, utan att avbida borgenärens "lagsökning", genom sakens instämmande till domstol begära fordringsrättens prövning. Enligt processlagberedningens motiv38 behöver de i 1 st. av 13: 2 upp-
ställda särskilda villkoren för fastställelsetalan icke vara uppfyllda,varigenom fastställelsetalan som avses i 6 § av förordningen kan tänkas förekomma i fall där ovisshet om rättsförhållandet vilken länder käranden till förfång icke föreligger.39 Att fastställelsetalan får föras i sådana fall hade kanske förr kunnat motiveras utifrånden äldre uppfattningen att det för fastställelsetalan är tillräckligt att den blivande käranden angripits i sin rättsställning;40 bevakningen enligt 1 § i förordningen skulle ju kunna uppfattas som ett slags angrepp på den påstådde gäldenären. Men utifrån en modernare ståndpunkt (och utifrån det sätt varpå 1 st. av 13: 2 avfattats) kunde det te sig omotiverat att fastställelsetalan om fordringsrätten finge föras när ovisshet om fordringsförhållandet vilken länder käranden till förfång icke föreligger. Om förordningen tillkommit efter RB, hade stadgandet i förordningens 6 § förmodligen ej medtagits. I det år 1955 avgivna förslaget angående preskription41 saknas också motsvarighet till detta lagrum.
Ett annat stadgande i lag som innefattar att fastställelsetalan i visst fall må upptagas är 69 § UL.42 Av detta framgår bl. a. att när en tredje man påstår sig vara ägare till lös egendom som finnes i gäldenärens bo och han vid utmätningen bjuder endast sannolika skäl för sitt påstående utmätningsmannen skall hänvisa honom att väcka talan mot borgenären och gäldenären vid domstol, en talan som ansetts skola vara en fastställelsetalan angående tredje mannens äganderätt till egendomen.43 Här råder såtillvida ovisshet om rättsförhållandet att tredje mannen endast kan bjuda sannolika skäl för sin påstådda äganderätt, och såtillvida länder denna ovisshet tredje mannen till förfång att om ovissheten ej elimineras utmätningen kan fullbordas och medföra att vid en jämlikt UL företagen försäljning av den utmätta egendomen köpare kan göra godtrosförvärv till denna. Huruvida därmed de i 1 st. av 13: 2 givna förutsättningarna för fastställelsetalan kan anses vara för handen beror av den närmare innebörden av detta lagrum. Men om nu ifrågavarande fastställelsetalan kan få föras med stöd av 69 § UL i situationer där i den mening som avses i 13: 2 ovisshet ländande käranden till förfång icke föreligger, kan här — i olikhet med vad som torde gälla motsvarande fall anknytande till 1862 års preskriptionsförordning —
fastställelsetalan te sig sakligt motiverad (jfr den berörda risken för godtrosförvärv) .44
B. Verkan av bristande förutsättningar för fastställelsetalan
Beträffande förutsättning för fastställelsetalan som avses i 13: 2 får anses åtminstone i princip45 gälla att brist i sådan förutsättning skall medföra målets avvisning.46 För denna ordning kunde — vad gäller brist i den taleförutsättning som består i förfång för käranden förorsakad av ovisshet angående det aktuella rättsförhållandet — till äventyrs följande motivering framföras. Om kärandens talan vid avsaknad av sådant förfång ej avvisades utan ogillades, innebure detta att käromålet vore för all framtid47 avgjort till kärandens nackdel, något som kunde tyckas vara en orimlig konsekvens av att käranden anhängiggjort rättegång utan att ha lidit i 13:2 1 st. avsett förfång. Emot denna motivering kan dock anföras att målets ogillande i anledning av avsaknad av förfång ingalunda behövde medföra att käranden för all framtid förlorade sin rätt. Nu ifrågavarande förfång som yppas efter den ogillande (lagakraftvunna) domen borde rimligtvis anses såsom factum superveniens.48 En bättre förklaring till varför sagda förfång skall föranleda avvisningger sig vid beaktandet av vad som helt allmänt kan sägas vara utmärkande för situationer där talan skall avvisas, nämligen att en omständighet föreligger som kommer parts talan att framstå som otillåten i det att omständigheten gör förfarandet processuellt icke
önskvärt.49 Eftersom fastställelsetalan utan förhandenvaro av i 13: 2 angivna förutsättningar lärer få anses vara i princip processuellt icke önskvärd, ter det sig naturligt att frånvaro av sagda förutsättningar här principiellt skall föranleda målets avvisande. — Ehuru processlagberedningen i sina kommentarer till 13:2 och 34: 1 ej uttryckligen uttalar sig om huruvida taleförutsättning som avses i 13: 2 är processförutsättning och ej heller om huruvida brist i sådan förutsättning konstituerar rättegångshinder, skall i anslutning till vad som numera allmänt sker berörda företeelser betecknas som processförutsättningar resp. rättegångshinder.50
Betraktas brist i taleförutsättningar vilken med stöd av 13: 2 föranleder avvisning såsom rättegångshinder, finnes såsom lagen är skriven ej tillräcklig anledning antaga annat än att bristen skall beaktas ex officio. Rättegångshinder skall ju enligt 34: 1 2 st. av rätten självmant beaktas om ej annat är stadgat, och annat är här ej stadgat. Att domstolen har att ex officio beakta taleförutsättningar varom fråga är i 13: 2 kan ju motiveras med att de skall tillgodose det allmännas intresse av att domstolsorganisationen ej belastas med processuellt icke önskvärda rättegångar. Att taleförutsättningarna jämväl kan fylla funktionen att tillgodose svarandepartens intresse att ej besväras med dylika processer medför givetvis i och för sig ej att rättegångshindret blir att anse som dispositivt.
Då ovan sagts att brist i taleförutsättningar varom stadgas i 13: 2 i princip skall föranleda avvisning har därmed självfallet ej avsetts utesluta att bristen icke föranleder avvisning i ett läge där målet skall avvisas på grund av annat rättegångshinder. Vad gäller den plats som i 13: 2 1 st. avsedd taleförutsättning intar i den ordningsföljd vari flera processförutsättningsfrågor skall prövas må följande anmärkas.
Enligt Kallenberg51 skulle — vad beträffar tiden före nya RB — en tämligen fixerad ordning iakttagas. Han skilde mellan processförutsättningar som
har avseende på den akt varigenom processen inledes och övriga processförutsättningar. Till de förra räknades parts processhabilitet, ställföreträdares processlegitimation, frånvaro av vissa brister i sättet för talans anhängiggörande och frånvaro av exterritorialitetsrätt, till de senare behörigt forum, saklegitimation, frånvaro av litispendens, frånvaro av res judicata och vederbörligt rättsskyddsbehov. Domstolen skulle pröva processförutsättning tillhörande den förra gruppen före processförutsättning tillhörande den senare, en ordning som syntes "påbjuden af det logiska förhållandet emellan de båda grupperna". Beträffande ordningen inom den senare gruppen skulle prövning av rättsskyddsbehovet i sista hand anställas; prövningen härav närmade "sig onekligen mer än hvad fallet är beträffande de andra en pröfning i sak". Godtages en sådan ordningsföljd beträffande nya RB, skulle i 13: 2 1 st. avsedd taleförutsättning prövas i sista hand. Mot Kallenbergs argumentation kan emellertid invändas, att det är högst tvivelaktigt om det existerar ett "logiskt förhållande" som motiverar ordningsföljden mellan de ovan berörda båda huvudgrupperna av processförutsättningar, och det kunde ifrågasättas om det finnes anledning att i detta sammanhang tillmäta processförutsättningars ev. större eller mindre affinitet med sakfrågan större betydelse.
En mindre fixerad ordning rekommenderas av Ekelöf. "Processförutsättningar, som skall säkerställa en korrekt och effektiv handläggning, bör upptas i första hand", medan i övrigt avvisning kan och (får väl förmodas) bör ske "på den grund som är lättast att bedöma".52 Denna ordning kan tyckas vara att föredraga framför Kallenbergs nyss berörda. Om man med mig utgår från att i 13: 2 1 st. ifrågavarande taleförutsättning ej är att räkna till den grupp av processförutsättningar som skall säkerställa en korrekt och effektiv handläggning53 utan till övriga processförutsättningar, borde vid antydd ordning i lagrummet aktuell taleförutsättning prövas efter processförutsättning tillhörande den förra gruppen, och inom den senare (övriga processförutsättningar) borde avvisning ske "på den grund som är lättast att bedöma".
Regeln "att i övrigt avvisning bör ske på den grund som är lättast att bedöma" kunde kanske lätt uppfattas så att vid konkurrens mellan frågor om "övriga processförutsättningar" den processförutsättning bör prövas först som i och för sig är lättast att bedöma. Emellertid borde lämpligen hänsyn kunna tagas jämväl till annat, såsom till den sannolika utgången av en prövning av de konkurrerande frågorna. Ter det sig mera sannolikt att prövningen av den ena ifrågasatta processförutsättningen leder till avvisning än prövningen av den andra, kan detta förhållande i och för sig utgöra ett skäl för att pröva frågan om den förra förutsättningen först. Så snart prövningen av en processförutsättning leder till avvisning behöver ju domstolen ej pröva en annan, medan om prövningen ej medför avvisning domstolen kan nödgas upptaga jämväl återstående processförutsättningsfråga till avgörande. Även en annan omständighet kunde måhända i vissa fall beaktas. En prövning av t. ex. fråga om sakens karaktär att ej vara res judicata kan i viss mening sägas vara värdefullare ur rättskraftssynpunkt54 än en prövning av fråga om
taleförutsättning som avses i 13: 2 1 st., i det att prövning av den senare frågan endast torde kunna få relevans i rättskraftshänseende vid ny fastställelsetalan om samma sak medan prövning av den förra frågan jämväl kan få relevans i sådant hänseende t. ex. vid ev. ny fullgörelsetalan om samma sak. — Skulle, vad gäller kategorin övriga processförutsättningar, i visst fallen synpunkt tala till förmån för att fråga om en processförutsättning i första hand prövades, en annan synpunkt till förmån för att fråga om en annan processförutsättning upptoges först, borde den processförutsättning i första hand prövas som vid en samlad bedömning vore att föredraga. Den diskuterade regeln borde helst ges det innehållet "att i övrigt de konkurrerande processförutsättningsfrågorna bör prövas i den ordning som allt efter omständigheterna i varje särskilt fall ter sig ur processuell synpunkt lämpligast".55,56
Härefter må frågan beröras när brist i taleförutsättning som avses i 13: 2 skall föreligga för att föranleda avvisning av fastställelsetalan.Vad gäller det fall att rätten genast finner att tillräcklig i 13:2 berörd taleförutsättning saknas skall naturligtvis kärandens talan avvisas. Och detsamma torde skola ske då rätten senare under processen finner att sådan brist föreligger och hela tiden förelegat. Men antag att det under rättegången befinnes att någon enligt 13: 2 tillräcklig taleförutsättning väl för närvarande är för handen men att sådan förutsättning tidigare under fastställelseprocessen saknats.57Skall målet på grund av denna omständighet avvisas? Denna fråga torde skola besvaras nekande.58 Det ter sig ur processekonomisk synpunkt otillfredsställande att vid en tidpunkt under rättegången, dåtillräcklig taleförutsättning efter att först ha saknats tillkommit, domstolen skulle avvisa målet, ofta endast för att käranden genast anhängiggör ny talan som ej kan avvisas på grund av bristande taleförutsättning. Att sådan förutsättning tidigare under processen saknats kan visserligen innebära att ett rättegångsfel då förelegat, men
detta fel är här icke59 av natur att i och för sig inverka på innehållet i en dom i målet och det skulle ej tjäna något förnuftigt syfte att i den pågående processen upprepa den del därav under vilken felet förelåg, än mindre att avvisa målet.60 Låt oss härefter beakta det fall att det befinnes att någon i 13: 2 avsedd tillräcklig taleförutsättning för närvarande ej är för handen ehuru sådan förutsättning förelegat under ett tidigare skede av fastställelseprocessen.61 Till förmån för att avvisning skall äga rum kunde, därest frånvaro av dylik taleförutsättning vid RB:s tillkomst avsetts vara rättegångshinder, anföras att i processlagberedningens motiv beträffande processhinder i allmänhet säges att rätten har att "å varje skede av rättegången tillse, att rättegångshinder icke är för handen".62 Och vidare kunde måhända framhållas att föreskrift liknande den i 10: 15 (att om sedan stämning delgivits svaranden ändring inträtt i förhållande som betingat domstolens behörighet, ändringen skall vara utan verkan) saknas beträffande bortfall under processen av en i dess början existerande i 13: 2 ifrågavarande taleförutsättning.
Därest man, vilket kan tyckas ligga närmast till hands, såsom huvudregel godtar att, när någon i 13:2 avsedd tillräcklig taleförutsättning för närvarande ej är för handen ehuru sådan förutsättning förelegat under ett tidigare skede av fastställelseprocessen, avvisning skall ske63 måste dock rimligtvis vidsträckta undantag härifrån medges. Det får sålunda anses uppenbart att, såvitt fråga är om den i 1 st. av 13:2 ifrågavarande taleförutsättningen, det förhållandet att ovisshet ländande käranden till förfång för närvarande ej längre föreligger ingalunda alltid — och det även med bortseende från att 2 eller 3 st. av 13: 2 ibland ändå kan göra fastställelsetalan tillåten — skall medföra avvisning. Så skall här rimligtvis ej ske i anledning av att ovissheten undanröjts genom medgivande, eftergi-
vande eller processförlikning och ej heller i anledning av att ovissheten undanröjts genom parts erkännande i rättegången eller eljest därigenom att under densamma framkommit bevisning som klarlagt rättsläget.64,65 Det kan såvitt gäller 1 st. av 13: 2 ifrågasättas om den nyss angivna huvudregeln i stort sett komme att gälla andra av de aktuella fallen än dem där domstolen, när dom skall ges, finner att ovissheten väl kvarstår men att därav föranlett förfång upphört.
Man lärer alltså ha att utgå från att fastställelsetalan med stöd av 13: 2 1 st. i vissa fall kan få föras trots att ovisshet ej (längre) föreligger. Med tanke härpå kunde tyckas att rekvisitet ovisshet ländande käranden till förfång (såsom det användes i 13: 2 1 st.) vore mindre lämpligt och att rättsligt intresse66 eller kanske hellre rättsligt intresse av en rättskraftig dom beträffande det aktuella rättsförhållandet vore att föredraga. När på sätt ovan berörts ovissheten genom den processuella verksamheten eliminerats under rättegången, är det svårt komma ifrån att det ej längre föreligger ovisshet ländande käranden till förfång, men det är fullt naturligt att anse att käranden fortfarande har ett rättsligt intresse av att erhålla en rättskraftig dom. — Ett annat alternativ i detta sammanhang vore givetvis att hålla fast vid "ovisshet ländande käranden till förfång", som i och för sig kunde menas ha vissa fördelar,67 men komplettera stadgandet med en uttrycklig tillåtelse till fastställelsetalan i ovan berörda fall där ovissheten under processens gång bortfallit.68 Emot detta alternativ kunde dock möjligen tänkas anförtdels den av kompletteringen föranledda komplikationen av lagrum-
met dels avvikelsen från i andra jämförliga processlagar vanlig terminologi.69
Slutligen må ett påpekande göras som anknyter till 59: 1 vid 1. Dom som vunnit laga kraft skall enligt detta lagrum på besvär av den vars rätt domen rör på grund av domvilla undanröjas, om målet upptagits ehuru däremot förelegat rättegångshinder som vid fullföljd högre rätt haft att självmant beakta.
Antag att i fastställelsemål dom givits trots att detta bort avvisas på den grund att varken rekvisitet i 1, 2 eller 3 st. av 13: 2 varit förhanden och att domen vunnit laga kraft. Om, vilket åtminstone prima facie70 kunde te sig näraliggande därest denna brist på taleförutsättning är att anse som ett rättegångshinder,71 59: 1 vid 1 är tilllämpligt på detsamma, skulle om besvär vederbörligen anfördes domen undanröjas på grund av domvilla. En sådan ordning kunde emellertid, även om en tillämpning av 59: 1 vid 1 här sällan ifrågakomme,72 te sig föga lämplig.73 Frånvaro av taleförutsättningarna är ju icke ägnad att göra en dom materiellt oriktig och innefattar ej — såsom vid res judicata — risk för att den blir oförenlig med ev. tidigare dom i saken.74 Rättegångsbalken borde enligt min mening ändras eller förtydligas så att därav klart framginge att frånvaro av i 13: 2 avsedda processförutsättningar icke föranleder undanröjande av dom i nu ifrågavarande fall på grund av domvilla.