Om due diligence-undersökningar vid takeover-erbjudanden
Av juris doktor DANIEL STATTIN∗
Innan ett offentligt uppköpserbjudande lämnas på aktiemarknaden är det vanligt att budgivaren ställer krav på att få göra en due diligenceundersökning av målbolaget. Från rättslig synpunkt är det inte givet att målbolagets styrelse bör tillåta en sådan undersökning. I artikeln diskuteras om det är möjligt, lämpligt eller till och med kan föreligga en skyldighet för målbolagets styrelse att medverka i budgivarens due diligence-undersökning.
1 Inledning
När ett offentligt uppköpserbjudande, ett takeover-erbjudande, lämnas på aktiemarknaden framställs numera i de flesta fall krav på att budgivaren får göra en due diligence-undersökning av målbolaget.1 Due diligence-undersökningen syftar till att klarlägga vissa finansiella, legala och andra risker i målbolagets verksamhet eller, kort sagt, att klargöra målbolagets sammantagna ställning för budgivaren.
Eftersom due diligence-undersökningen syftar till att ge budgivaren information om målbolaget ligger det i sakens natur att också uppgifter som är mindre fördelaktiga för målbolaget eller till och med kan användas för att skada detta, kan upptäckas av budgivaren. En due diligence-undersökning kan dessutom vara betungande för målbolaget eftersom den kan ta nyckelpersoner i anspråk eller ta tid att förbereda. Eftersom en due diligence-undersökning kan skada målbolaget om information sprids eller verksamheten störs uppkommer frågan i vilken utsträckning målbolagets styrelse ur aktiebolagsrättslig aspekt kan medverka i en sådan? I olika situationer kan det emellertid också tänkas att det ligger om inte i målbolagets så åtminstone i aktieägarnas intresse att en due diligence-undersökning tillåts. Kan i så fall en skyldighet att tillåta en undersökning föreligga för målbolagets styrelse? Aktiemarknadsrättsligt är frågan om tillåtlighet i due diligenceundersökningar lättare.2 Due diligence-undersökningar ger emellertid upphov till en rad aktiemarknadsrättsliga frågor, till exempel hur bo-
∗ Juris doktor och universitetslektor i civilrätt, särskilt associationsrätt, Uppsala universitet. Tack till biträdande jurist Sandra Broneus, Ashurst, och tf. universitetsadjunkt Jenny Keisu, Uppsala universitet. 1 Stattin, D., Takeover. Offentliga uppköpserbjudanden — reglering, tolkning och tillämpning, Stockholm, 2006 s. 63; Nyström, G., Ohlsson, R. och Skog, R., Nya takeover-regler på den svenska aktiemarknaden, Stockholm, 2004 s. 40. 2 Se nedan avsnitt 4 och jfr Stockholmsbörsens takeover-regler II.2 och II.15 som förutsätter att due diligence-undersökningar är tillåtna. En börs skall ha takeoverregler enligt 13 kap. 8 § VpmL.