Om amerikansk arbetsrätt. Replik till J. Nelhans
J. Nelhans har i SvJT 1984 s. 353 ff publicerat en artikel om "rättsläget på den amerikanska arbetsmarknaden sedan ett kollektivavtal upphört att gälla". Nelhans diskuterar i första hand vad som i svensk arbetsrätt kallas ett kollektivavtals efterverkan. Nelhans sätter denna fråga i samband med den s.k. dubbla konstruktionen, ett uttryck en gång påhittat av Svante Bergström.1 Det svarar mot en tankemodell, inte bara tillämplig i svensk rätt utan även i tysk efter Sinzheimer,2 som säger att ett kollektivavtals s. k. normativa bestämmelser (lön, arbetstid och villkor i anställningen) automatiskt övergår i de enskilda anställningsavtalen. Annorlunda ser man på de s.k. obligatoriska klausulerna i kollektivavtalet, alltjämt efter tysk terminologi, vars effekter istället avses stanna på det avtalsslutande planet.
Nelhans menar att denna tankemodell nu gjort sitt inträde i amerikansk arbetsrätt. Jag menar att Nelhans analys inte är korrekt, förutom att hans artikel innehåller ett olovligt stort antal felaktiga utsagor om amerikanska rättsfall, även oklart redovisade (se t. ex. s. 359, 360, 363, 364, 370). De upprepade påståendena om att USA:s högsta domstol skulle ha avgjort en del rättsfall (s. 363, 365, 367, 369, 370, 371), då så inte är fallet, gör inte heller ett trovärdigt intryck. I denna replik koncentrerar jag mig på två frågor som rör kollektivavtalet — dess efterverkan och normerande verkan — även om det minsann inte saknats skäl att också kommentera en del övriga spörsmål som Nelhans tagit upp i sin 18-sidiga artikel.3
Låt mig — först — för sammanhangets skull säga att den federala kollektiva arbetslagstiftningen i USA (med bortseende från Railway Labor Act) består av två lagkomplex, National Labor Relations (Wagner) Act från 1935 (nedan förkortad: NLRA) och Labor-Management Relations (Taft —Hartley) Act från 1947 (nedan förkortad: LMRA). Nu är det främst två bestämmelser i dessa lagar som kommit att bli av vikt då frågan om kollektivavtalets efterverkan kommit upp i domstol. För det första har det inom ramen för NLRA sec. 8 (a) (5) — en bestämmelse som reglerar en arbetsgivares förhandlingsskyldighet — sagts att en kollektivavtalsbunden arbetsgivare inte får ändra avtalsvill-
koren för arbetstagarna, utan att först ha förhandlat med fackföreningen, och det gäller även vid avtalslöst tillstånd — ett första typfall således. Ett andra typfall aktualiseras inom ramen för LMRA sec. 301 (a) — en regel som föreskriver att brott mot kollektivavtal påtalas i federal distriktsdomstol. Konkret tänker man sig här att det uppstår en tvist om tolkningen av kollektivavtalet då det löpt ut. Dessa två typfall är, som synes, olika, vilket Nelhans inte observerat (se t. ex. s. 357, 365), och det gör att hans analys blir mindre klargörande.
Nelhans främsta källa är en debattartikel om kollektivavtalets efterverkan i amerikansk arbetsrätt, skriven av tre advokater och publicerad i Labor Law Journal 1981 s. 119 ff. Av det materialet drar Nelhans vittgående slutsatser. Med persuasivt anslag skriver han att det i amerikansk arbetsrätt ägt rum "endoktrinär förskjutning ... till förmån för den dubbla konstruktionens arbetsrättsfilosofi" (s. 365). Vad som fångat Nelhans intresse är några domskäl i ett fall från National Labor Relations Board (nedan förkortad: NLRB), Gordon L. Rayner.4 I detta sägs bl. a. att en skillnad kan göras mellan "terms and conditions established by the contract in governing the employee-employer relationship, as opposed to the employer-union relationship". Nelhans tillägger att här framskymtar en uppdelning av kollektivavtalet i en "normativ" och en "obligatorisk" del, i överensstämmelse med bl. a. tysk och svensk arbetsrätt och den s. k. dubbla konstruktionen.
Förutom att det kan tyckas vara något äventyrligt att läsa in så mycket i ett enstaka fall från NLRB (vars domslut f. ö. inte stod sig i högre instans), som Nelhans gjort, saknar Nelhans analys, som är lösryckt ur sitt sammanhang, relevans för ameríkansk arbetsrätts vidkommande. I Gordon L. Rayner hade en arbetsgivare på ett utmanande sätt satt kollektivavtalet åt sidan under dess löptid, och det var uppenbart att arbetsgivaren härigenom åsidosatte sin förhandlingsskyldighet. NLRB förklarade också att arbetsgivaren var skyldig tillämpa kollektivavtalet även efter det att det utlöpt och till dess förhandlingar kunnat upptas med den fackförening som företrädde arbetstagarna. Det är i det sammanhanget NLRB gör uttalandet om att villkoren i kollektivavtalet kan kategoriseras på sätt som ovan återgivits. Men — som sagts — utslaget stod sig inte vid överklagandet, och kollektivavtalet gavs ingen efterverkan.5
Betydelsen i NLRB:s domskäl ligger snarare däri att en redan tidigare knäsatt grundsats i amerikansk arbetsrätt bekräftats i det här rättsfallet. Grundsatsen är att en arbetsgivare inte får ändra avtalsvillkoren för arbetstagarna ens under avtalslöst tillstånd utan att (i) fackföreningen först varslats om de modifierade villkoren och fackföreningen tillika försummat att påkalla förhandlingar i rimlig tid efter varslet, eller (ii) förhandlingar i saken pågått en tid och inträtt i ett stadium av — vad man säger — "impasse" (dödläge).6 Ja, det kan t. o. m. betraktas som ett brott i sig mot förhandlingsreglerna i NLRA om arbetsgivaren inte följer det här mönstret.7 Men har väl ett dödläge uppkommit, är det fritt fram för en arbetsgivare att ersätta de gamla villkoren med nya, bara de senare är förenliga med det sista bud som arbetsgivaren lagt i de avbrutna förhandlingarna.8 En arbetsgivare är dock inte skyldig att fortsätta att tillämpa en organisationsklausul (union shop, checkoff) då kollektivavtalet utlöpt,9 vilket f. ö. NLRB:s ovan citerade domskäl redan givit en antydan om.
Det här visar nu på två saker, dels att det redan tidigare i praxis, då saken rör en arbetsgivares förhandlingsskyldighet, upprätthållits en skillnad mellan olika slags villkor i kollektivavtalet, dels att förhandlingsreglernas innebörd i NLRA knappast har någonting att skaffa med den s. k. dubbla konstruktionen, som Nelhans försökt påskina att de har. Indelningen av avtalsvillkoren i två kategorier i ett rättsfall som Gordon L. Rayner är ingenting annat än en enkel klassifikation, ej mer. Inte heller ligger det någon dogmatik i de amerikanska domstolarnas behandling av dessa frågor, snarare pragmatism idet att man beaktat amerikansk erfarenhet. Främst tycks domstolarna ha slagit vakt om det kollektiva förhandlandets idé, som lätt kunnat gå förlorad om man tillåtit en arbetsgivare att gå ut direkt till arbetstagare — över
huvudet på fackföreningen — genom att erbjuda generösare villkor än dem de kollektiva parterna förut förhandlat om.10
Så långt om det första typfallet. Vad sedan gäller det andra typfallet då kollektivavtalet kan ges en efterverkan, d.v. s. då det uppkommit en tvist om avtalet då det löpt ut, är läget oftast det att fackföreningen vill få saken prövad enligt den i kollektivavtalet föreskrivna förhandlingsordningen, alltmedan arbetsgivaren invänder att han inte har någon skyldighet att låta tvisten slutligt avgöras genom en bindande skiljedom. Det bör för säkerhets skull inflikas att de flesta amerikanska kollektivavtal innehåller en bestämmelse om att tvister om tillämpning och tolkning av avtalet i sista hand skall — om parterna inte själva kan lösa tvisten — hänskjutas till skiljeförfarande. Rättsläget tycks nu här vara att domstolarna hänskjuter en sådan arbetstvist till skiljeförfarande efter det ledande rättsfallet från USA:s högsta domstol —Nolde.11 Nu undras: hur kommer det sig att en domstol kan tvinga en part att underkasta sig skiljeförfarande med stöd av ett kollektivavtal som löpt ut?12 Jag tror man kommer svaret på denna fråga närmast genom att peka på det över huvud taget starka förord för — just — skiljeförfarandet som tvistelösningsmetod i arbetstvister, som givits i såväl rättspraxis — efter det att USA:s högsta domstol under åren 1957—1960 stakat ut riktlinjerna i några s.k.
"landmark cases" — som litteraturen.13 Visst stöd för denna linje kan också uppbådas i ett stadgande i LMRA sec. 203 (d) som bl. a. säger: "Final adjustment by a method agreed upon by the parties is hereby declared to be the desirable method for settlement of grievance disputes arising over the application or interpretation of an existing collective-bargaining agreement."
I Nolde hänsköts den i målet aktuella tvisten till skiljeförfarande med åberopande av bl. a. att kollektivavtalet innehöll en skiljeklausul utan begränsning vad avser tillämplighet. Vidare utgick domstolen från att parterna, då de formulerat sin skiljeklausul, varit medvetna om den betydelse man i praxis tillmätt skiljeförfarandet som tvistelösningsmetod och som ett sätt att med fredliga medel lösa uppdykande arbetstvister. Nolde redovisas utförligt av Nelhans (s. 364—5), dock utan att Nelhans ser det motsägelsefulla i sin tes om den s. k. dubbla konstruktionens genomslagskraft i amerikansk arbetsrätt. Skulle en tvist av Nolde-typ behandlas i konsekvens med "den dubbla konstruktionens arbetsrättsfilosofi" finns ett utmärkt jämförelsematerial i den svenska arbetsdomstolens dom AD 1978 nr 134. Här sade domstolen att en i det målet aktuell förhandlingsordning inte överlevde kollektivavtalets utlöpande p.g. a. — just — den dubbla konstruktionen, fastän tvisten i målet (en uppsägning) aktualiserats innan kollektivavtalet löpt ut.14
Så även några ord om kollektivavtalets normerande verkan. Nelhans skriver på ett ställe (s. 356) att "amerikansk arbetsrätt inte längre står främmande för den kontinentala doktrinen om ett kollektivavtals normerande verkan". Nu är dessvärre inte helt klart vad Nelhans avser med att ett kollektivavtal har en normerande (tvingande) verkan. En gängse uppfattning om kollektivavtalets normerande verkan är att kollektivavtalets normer sipprar ned i de enskilda anställningsavtalen, som således hämtar sitt innehåll från det förra avtalet. Om saken uppfattas på detta sätt, är det i allt fall sedan 1944 klart att kollektivavtalet även i USA har en normerande verkan. Kollektivavtalet överflyglar nämligen helt innehållet i enskilda anställningsavtal, vare sig det är till det bättre eller sämre.15
Att det är på detta vis synes bero på det synsätt som man i USA anlagt på kollektivavtalet som ett slags "regulatory instrument", eller som varande av "governmental nature".16 Över huvud taget kan det vara värt att peka på att USA:s arbetsrätt har drag av "public law" över sig, vilket bl. a. tar sig uttryck i lagregler om hur val av företrädare för arbetstagarkollektivet skall utses i en adekvat, av myndighet bestämd förhandlingsenhet — ett valförfarande som f. ö. handhas och överinses av den federala myndigheten NLRB. Det förtjänar
vidare att påpekas att det är NLRB som är satt att hävda tillämpningen av NLRA, ej enskild part, varför det är NLRB som uppträder som kärande alt. svarande part i såväl första som sista instans.17 Vad här antytts — mycket annat att förtiga — kastar ett annat ljus över det amerikanska materialet i jämförelse med den ton Nelhans slagit an, ty han menar bl. a. att det amerikanska kollektivavtalet betraktas som ett strikt civilrättsligt avtal som i alltför hög grad följer böjningsmönstret för avtal i allmänhet enligt common law (set. ex. s. 354, 358, 360),18 alltmedan ett svenskt kollektivavtal — säger Nelhans — "delvis har offentligrättslig karaktär" (s. 358), då det snarare förhåller sig tvärtom.
Till slut. Nelhans gör en stor sak av att man "inte alltid kan lita till" USA:s högsta domstol, som "inte sällan desavouerat sina tidigare domslut" (s. 355). Det är kraftfullt språk. Nelhans skriver vidare: "Med kännedom om att Högsta domstolen ofta frångår egna domslut i senare mål, i synnerhet när domsluten inte fattats enhälligt, är det ändrade ställningstagandet i Noldemålet, inte ägnat att förvåna" (s. 364). Förutom att en läsare blir nyfiken på vad Nelhans kan vilja andraga till stöd för det djärva påståendet att domstolen är — om uttrycket tillåts — en vingelpetter, så har Nelhans här blandat ihop korten. I citatet refererar han till ett annat mål, Hilton — Davis Chemical, som Nelhans menar att domstolen avvikit från i Nolde. Det är fel. Det förra målet har aldrig avgjorts av USA:s högsta domstol.19 De två rättsfallen rör också skilda rättsfrågor, vilket Nelhans inte observerat. Det hade varit mer klädsamt om Nelhans varit mer noggrann med fakta. För övrigt visar Nelhans skriverier på de faror som lurar om inte tillbörlig ödmjukhet visas vid mötet med ett utländskt rättssystem.
Ronnie Eklund